Адвокатская деятельность и валютный контроль

Необходимость вновь обратиться к вопросам валютного регулирования и валютного контроля адвокатской деятельности возникла около года назад с изданием Центральным банком РФ Инструкции от 4 июня 2012 г. N 138-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их поведением", принятой взамен ранее действующей аналогичной Инструкции от 15 июня 2004 г. N 117-И.

С точки зрения практической пользы одним из важнейших актов в области валютного регулирования профессиональной деятельности адвокатов следует считать информационное письмо ЦБ РФ от 15 июня 2005 г. N 32 "Обобщение практики применения нормативных актов Банка России по вопросам валютного регулирования и валютного контроля".

Думается, что многие адвокаты, имеющие иностранных клиентов, не раз поминали добрым словом коллег из коллегии адвокатов "Муранов, Черняков и партнеры", инициировавших принятие Банком России этого насущного и на сей день разъяснения. История взаимоотношений адвокатского сообщества и Центрального банка РФ, результатом которого и стало данное информационное письмо, подробно изложена в монографии А.И. Муранова "Российское валютное право: регулирование статуса и деятельности адвоката". Данным письмом Банк России информировал, что плата за правовую помощь, оказываемую адвокатами, включена в перечень неторговых платежей, а валютные операции между адвокатским образованием, являющимся юридическим лицом - резидентом, и нерезидентом при осуществлении расчетов за оказанные адвокатом-резидентом юридические услуги нерезиденту в соответствии с заключенным соглашением об оказании правовой помощи следует классифицировать как неторговые операции, и соответственно, указанный договор нельзя считать внешнеторговым. По результатам вышеизложенного Банком России был сделан вывод о том, что требования Инструкции ЦБ РФ от 15 июня 2004 г. N 117-И не распространяются на соглашения об оказании правовой помощи, заключаемые адвокатами.

Это решение Центрального банка РФ имело принципиальное значение для адвокатского сообщества. Благодаря ему адвокаты, заключающие соглашения об оказании правовой помощи с иностранными клиентами, были освобождены от обязанности оформлять паспорт сделки, представлять в обслуживающие их банки установленные документы и информацию, а также выполнять иные требования, неисполнение которых влекло наступление административной ответственности, предусмотренной статьей 15.25 КоАП РФ. При этом следует иметь в виду, что требования по оформлению паспорта сделки, предоставлению документации и информации, изложенные в Инструкции N 117-И, необходимо было соблюдать как тогда, когда оплата юридической помощи осуществлялась в иностранной валюте, так и тогда, когда она осуществлялась в российской валюте, например при оказании правовой помощи филиалам и представительствам иностранных юридических лиц, аккредитованным в Российской Федерации и выплачивающим гонорары со своих счетов в рублях, открытых в банках Российской Федерации. Однако, как уже говорилось, с принятием ЦБ РФ 4 июня 2012 г. Инструкции N 138-И ранее действовавшая Инструкция N 117-И была отменена и, соответственно, информационное письмо от 15 июня 2005 г. N 32, разъясняющее ее применение, фактически утратило силу.

С изданием Инструкции N 138-И стремление некоторых банковских работников отождествлять соглашения об оказании правовой помощи, заключаемые адвокатами со своими иностранными клиентами, с внешнеторговыми договорами и, соответственно, возложить на адвокатов обязанности по оформлению паспортов сделок вновь возобладало и приняло новую форму. Пункт 1.6 Инструкции N 138-И определил, что она распространяется на резидентов, являющихся в том числе физическими лицами, занимающимися в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, что стало новеллой. Реакция ряда коммерческих банков, обслуживающих адвокатские образования, была быстрой: к категории физических лиц, занимающихся частной практикой, ими были отнесены и адвокаты.

В связи с этим возник вопрос: что следует понимать под частной практикой и действительно ли адвокаты относятся к частнопрактикующим лицам?

Анализ законодательства Российской Федерации позволяет сделать вывод о том, что в настоящее время занятие частной практикой может осуществляться:
- нотариусами согласно статье 8 Федерального закона от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате";
- оценщиками согласно статье 4 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации";
- арбитражными управляющими согласно статье 20 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)";
- патентными поверенными согласно статье 3 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 316-ФЗ "О патентных поверенных".

Легального определения понятия "частная практика" в законодательстве Российской Федерации, к сожалению, не имеется.

Несмотря на этот пробел, по мнению автора, можно говорить о ее основной отличительной характеристике: частная практика осуществляется специальным субъектом, прямо наделенным федеральным законом правом на ее ведение, из чего можно заключить, что главным критерием допустимости отнесения той или иной индивидуальной оплачиваемой деятельности к частной практике может быть только особое указание федерального закона об этом, а не некие аналогии или сходства, в том числе языковые. Тем более что в п. 1.6 Инструкции N 138-И указывается на то, что речь идет о лицах, занимающихся частной практикой в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Как известно, Федеральным законом от 31 мая 2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не предусматривается такое понятие, как частная практика адвоката. В статье 1 Закона указывается, что адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам (доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. При этом в статье 20 законодателем дается исчерпывающий перечень допустимых форм адвокатских образований, в составе которых такая форма, как частная практика адвоката, отсутствует. Таким образом, из вышесказанного следует, что адвокаты не относятся к категории частнопрактикующих лиц, а адвокатская деятельность не является частной практикой. В связи с этим единственное упоминание в Инструкции N 138-И (п. 8.4) реестра адвокатов субъекта Российской Федерации как одного из документов в списке, видимо, является технической погрешностью.

Необходимо также отметить, что в сфере административной ответственности, в том числе за нарушение актов валютного законодательства Российской Федерации, как и во всех других областях юридической ответственности, применение аналогии является недопустимым по определению.

Следует подчеркнуть, что позиция Центрального банка РФ, изложенная в информационном письме от 15 июня 2005 г. N 32, продолжает оставаться верной и актуальной: валютная операция по оплате правовой помощи, оказанной адвокатом нерезиденту, является неторговой операцией и потому совершенно обоснованно находится вне поля валютного контроля, осуществляемого Банком России. По этой причине видится явно необходимым обновление позиции ЦБ РФ в форме нового информационного письма, которое бы закрепило выводы, о которых идет речь в настоящей статье.

Попытки уподобить адвокатов и их деятельность индивидуальным предпринимателям встречались неоднократно и ранее, новая же попытка отождествлять адвокатское сообщество с лицами, занимающимися частной практикой, вызывает особую озабоченность и свидетельствует о все еще имеющемся в обществе непонимании роли и места адвокатуры, ее особых, весьма специфичных задачах, принципиально отличающихся от целей как предпринимательской, так и иной индивидуальной оплачиваемой деятельности.

• Воздухоохладитель каталог. Купить воздухоохладитель promcool.ru/katalog/vopy/.